Постановление о назначении административного наказания по делу № 05-14/08-2014 в отношении ОАО КБ «Восточный»

Номер дела: 05-14/08-2014
Дата публикации: 29 апреля 2014, 15:52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

о назначении административного наказания по делу

об административном правонарушении № 05-14/08-2014

28 апреля 2014 года                                                                        г. Улан-Удэ

Я,  <…>, рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № 05-14/08-2014, возбужденного в отношении ОАО КБ «Восточный» (675000, Амурская область, г.Благовещенск, пер.Святителя Иннокентия, д.1) в помещении Бурятского УФАС России по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Ленина, 55, каб. 111, 

УСТАНОВИЛА:

В Бурятское УФАС России  поступило заявление физического лица <…> (вх. от 20.01.2014 № 230), содержащее указание на нарушение ОАО КБ «Восточный» части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

Из заявления <…> следует, что 16.01.2014 в 17.46 часов на номер «+79085931001» поступило смс-сообщение от отправителя «VOSTOCHNY» с текстом: «Акция! Скидка 3% при оформлении кредитной карты + беспроцентный период в течении 56 дней в подарок! Звоните прямо сейчас по т.:8-800-100-7-100 (доб.2). ОАО КБ «Восточный». При этом, <…> согласие на получение смс-сообщение не давал.

Из имеющейся информации, представленной ЗАО «Байкалвестком»,  SMS Nick «VOSTOCHNY» используется провайдером ЗАО «СвязнойЗагрузка».  

Из представленных письменных объяснений ЗАО «Связной Загрузка» (вх. от 17.02.2014 №897) следует, что рассылка смс-сообщений с вышеназванным текстом осуществлялась с помощью  технических услуг ЗАО «Связной Загрузка» по заказу ОАО «Восточный экспресс банк». В соответствии с условиями договора № Р-1608 от 06.12.2010 (далее – Договор), заключенного между ЗАО «Связной Загрузка» и ОАО «Восточный экспресс банк».

Технологически ОАО «Восточный экспресс банк» (далее – Заказчик) подключен к платформе ЗАО «Связной Загрузка» (далее – Исполнитель) через протокол SMPP 3.4, который не подразумевает какую-либо проверку смс-сообщений, их получателей Исполнителем, а только пересылает смс-сообщения, сформированные Заказчиком по указанным Заказчиком в своем аппаратно-программном комплексе номерам. В соответствии с пунктом 2.2 Договора «Фактом оказания Услуг по настоящему Договору является доставка смс-сообщения, сформированного и отправленного Заказчиком», то есть лицом осуществившим отправку смс-сообщения Абоненту, является Заказчик. Исполнитель только технически  обеспечивает рассылку смс-сообщений абонентам без потерь, искажений и не согласованных с заказчиком изменений в точном соответствии с требованиями Заказчика согласно пункта 3.3.2 Договора. Заказчик и Исполнитель согласились с тем, что зона обслуживания и ответственности Исполнителя включает лишь правильность настроек программных средств и оборудования КПИ в соответствии с согласованными протоколами, а также выделенный канал доступа от Исполнителя в сеть интернет до СМСЦ оператора согласно пункта 7.8.3 Договора. Рассылка всех смс-сообщений инициируется Заказчиком, исполнитель не участвует в определении получателя, содержания, времени отправки, а также иных характеристик рассылки смс-сообщений, и выполняет исключительно технологическую функцию.

Из письменного ответа ОАО КБ «Восточный» (вх. от 13.03.2014 №1428) установлено, что направление смс-сообщений, носящих информацию о продуктах ОАО «Восточный экспресс банк» (далее – Банк), осуществляется Банком с помощью электронных сервисов операторов подвижной системы, клиентам Банка, которыми было дано письменное согласие на получение информации в целях продвижения услуг Банка с помощью средств связи.

Вышеназванное сообщение предназначалось для направления именно клиентам Банка, предоставившим письменное согласие. В результате проведенного внутреннего расследования установлено, что информация о телефонном номере «+79085931001» в Банке отсутствует.

Так, Банк предполагает, что при направлении указанного смс-сообщения, произошел технический сбой и смс-сообщение ошибочно направлено Банком на телефонный номер «+79085931001».

На рассмотрении дела 26.03.2014 Заявитель представил дополнение к заявлению (вх. от 26.03.2014 №1718). Из которого следует, что 16.01.2014 при обращении в интернет-сервис СМС-ненадо (smsnenado.ru) для отписки от рассылки  ОАО КБ «Восточный», ЗАО «Вендесофт» прислало на электронную почту ответ, содержащий информацию о том, что рекламораспространитель ОАО КБ «Восточный» отказался отписать номер «+79085931001» добровольно.

Также, в начале февраля 2014 года <…> сменил телефон, в котором внес в «черный» список номер рекламораспространителя ОАО КБ «Восточный» сохранив свою сим-карту и телефонный номер прежним. Поэтому отсутствие повторных смс-сообщений от Банка еще не доказывает исключение этого номера из рассылки, а лишь показывает эффективность фильтра на новом телефоне.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.

При этом в норме закрепляется презумпция отсутствия указанного согласия абонента или адресата, и именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказывать, что такое согласие было дано. Обязанность по получению согласия абонента и по подтверждению наличия соответствующего согласия лежит на рекламораспространителе.

Ответственность за нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе возложена на рекламораспространителя.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона о рекламе рекламораспространитель – это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

При этом рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя.

В действиях рекламораспространителя – ОАО КБ «Восточный» содержатся признаки нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Из представленных документов следует, что <…> принадлежит абонентский номер «+79085931001». На телефонный номер «+79085931001»  16.01.2014 поступило смс-сообщение от отправителя «VOSTOCHNY» с текстом: «Акция! Скидка 3% при оформлении кредитной карты + беспроцентный период в течении 56 дней в подарок! Звоните прямо сейчас по т.:8-800-100-7-100 (доб.2). ОАО КБ «Восточный».

В рамках рассмотрения настоящего дела Ответчик, являющийся рекламораспространителем, не представил доказательств получения согласия Заявителя на получение рекламной информации.

Решением Комиссии Бурятского УФАС России от 28.03.2014 по делу № 05-12/4-2014 ОАО КБ «Восточный» признано нарушившим часть 1 статьи 18 Закона о рекламе. 

За нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе предусмотрена административная ответственность в соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

На основании вышеизложенного уведомлением исх. от 28.03.2014  № 05-14/14103ОАО КБ «Восточный» было приглашено на составление протокола.

Вышеуказанным уведомлением законному представителю ОАО КБ «Восточный» предлагалось явиться 14 апреля 2014 года в 14 часов по адресу г. Улан-Удэ, ул. Ленина, 55, каб. 107 для дачи объяснений по факту правонарушения, а также для подписания протокола об административном правонарушении в соответствии с частью 5 статьи 28.2 КоАП РФ, ознакомления со всеми правами, предусмотренными статьёй 25.1 КоАП РФ.

Протокол по настоящему административному делу составлен 14.04.2014 в отсутствии законного представителя ОАО КБ «Восточный» на основании части 41 статьи 28.2 КоАП РФ в связи с наличием доказательств надлежащего извещения ОАО КБ «Восточный» о дате, времени и месте составления протокола, что подтверждается почтовым уведомлением № 67000029285216 о вручении 02.04.2014.

Рассмотрение дела об указанном административном правонарушении состоялось 28.04.2014г.  в 15 часов 00 минут по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Ленина, д.55, каб. 111 в отсутствии надлежаще уведомленного ОАО КБ «Восточный», что подтверждается факсимильным отчетом о доставке 15.04.2014.

Рассмотрев все обстоятельства дела об административном правонарушении, установлено, что событие административного правонарушения имело место, состав административного правонарушения образуют:

Объективная сторона – несоблюдение ОАО КБ «Восточный» части 1 статьи 18 Закона о рекламе при распространении рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Факультативными признаками объективной стороны правонарушения являются место, время и способ совершения правонарушения.

Место совершения правонарушения – 675000, Амурская область, г.Благовещенск, пер.Святителя Иннокентия, д.1.

Время совершения – 16.01.2014.

Способ совершения – распространении рекламы без предварительного согласия абонента на получение рекламы.

Объект - охраняемые правом общественные отношения, связанные с запретом на распространение рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

субъективная сторона – характеризуется виной в форме прямого умысла, направленного на нарушение рекламного законодательства. У ОАО КБ «Восточный»  имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению;

Субъект – ОАО КБ «Восточный», который не выполнил надлежащим образом обязанности, допустив распространение рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламораспространителем законодательства о рекламе  влечет наложение административного штрафа на юридических  лиц -  от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

При рассмотрении дела оснований для освобождения от административной ответственности не установлено, отягчающие, смягчающие обстоятельства не установлены.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 4.1, частью 1 статьи 14.3, статьями 23.48, 29.9, 29.10, 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

постановила:

1. Признать  ОАО КБ «Восточный» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного  частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

2.   Наложить  на ОАО КБ «Восточный»  административный штраф в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

Штраф должен быть перечислен в доход федерального бюджета по реквизитам:

Наименование получателя платежа: 

Управление Федерального казначейства  по Республике Бурятия

(Бурятское УФАС России) 

л/с 04021082740                                                             

ИНН

0323057082

КПП

032601001

Код ОКТМО

81701000

Номер счета получателя платежа:     

40101810600000010002

Наименование банка:

ГРКЦ НБ Респ. Бурятия Банка России  г. Улан-Удэ                                                   

БИК

048142001

Наименование платежа:

Денежные взыскания (штрафы) за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе

Код бюджетной классификации:

16111626000016000140

Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс 21-33-72).

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.

В соответствии с частью 7 статьи 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение двух лет со дня  вступления в законную силу.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, либо в районный суд по месту рассмотрения дела в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.    

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

<…>

stdClass Object ( [vid] => 9686 [uid] => 5 [title] => Постановление о назначении административного наказания по делу № 05-14/08-2014 в отношении ОАО КБ «Восточный» [log] => [status] => 1 [comment] => 1 [promote] => 0 [sticky] => 0 [nid] => 9686 [type] => solution [language] => ru [created] => 1398841073 [changed] => 1398841328 [tnid] => 0 [translate] => 0 [revision_timestamp] => 1398841328 [revision_uid] => 5 [body] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

о назначении административного наказания по делу

об административном правонарушении № 05-14/08-2014

28 апреля 2014 года                                                                        г. Улан-Удэ

Я,  <…>, рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № 05-14/08-2014, возбужденного в отношении ОАО КБ «Восточный» (675000, Амурская область, г.Благовещенск, пер.Святителя Иннокентия, д.1) в помещении Бурятского УФАС России по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Ленина, 55, каб. 111, 

УСТАНОВИЛА:

В Бурятское УФАС России  поступило заявление физического лица <…> (вх. от 20.01.2014 № 230), содержащее указание на нарушение ОАО КБ «Восточный» части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

Из заявления <…> следует, что 16.01.2014 в 17.46 часов на номер «+79085931001» поступило смс-сообщение от отправителя «VOSTOCHNY» с текстом: «Акция! Скидка 3% при оформлении кредитной карты + беспроцентный период в течении 56 дней в подарок! Звоните прямо сейчас по т.:8-800-100-7-100 (доб.2). ОАО КБ «Восточный». При этом, <…> согласие на получение смс-сообщение не давал.

Из имеющейся информации, представленной ЗАО «Байкалвестком»,  SMS Nick «VOSTOCHNY» используется провайдером ЗАО «СвязнойЗагрузка».  

Из представленных письменных объяснений ЗАО «Связной Загрузка» (вх. от 17.02.2014 №897) следует, что рассылка смс-сообщений с вышеназванным текстом осуществлялась с помощью  технических услуг ЗАО «Связной Загрузка» по заказу ОАО «Восточный экспресс банк». В соответствии с условиями договора № Р-1608 от 06.12.2010 (далее – Договор), заключенного между ЗАО «Связной Загрузка» и ОАО «Восточный экспресс банк».

Технологически ОАО «Восточный экспресс банк» (далее – Заказчик) подключен к платформе ЗАО «Связной Загрузка» (далее – Исполнитель) через протокол SMPP 3.4, который не подразумевает какую-либо проверку смс-сообщений, их получателей Исполнителем, а только пересылает смс-сообщения, сформированные Заказчиком по указанным Заказчиком в своем аппаратно-программном комплексе номерам. В соответствии с пунктом 2.2 Договора «Фактом оказания Услуг по настоящему Договору является доставка смс-сообщения, сформированного и отправленного Заказчиком», то есть лицом осуществившим отправку смс-сообщения Абоненту, является Заказчик. Исполнитель только технически  обеспечивает рассылку смс-сообщений абонентам без потерь, искажений и не согласованных с заказчиком изменений в точном соответствии с требованиями Заказчика согласно пункта 3.3.2 Договора. Заказчик и Исполнитель согласились с тем, что зона обслуживания и ответственности Исполнителя включает лишь правильность настроек программных средств и оборудования КПИ в соответствии с согласованными протоколами, а также выделенный канал доступа от Исполнителя в сеть интернет до СМСЦ оператора согласно пункта 7.8.3 Договора. Рассылка всех смс-сообщений инициируется Заказчиком, исполнитель не участвует в определении получателя, содержания, времени отправки, а также иных характеристик рассылки смс-сообщений, и выполняет исключительно технологическую функцию.

Из письменного ответа ОАО КБ «Восточный» (вх. от 13.03.2014 №1428) установлено, что направление смс-сообщений, носящих информацию о продуктах ОАО «Восточный экспресс банк» (далее – Банк), осуществляется Банком с помощью электронных сервисов операторов подвижной системы, клиентам Банка, которыми было дано письменное согласие на получение информации в целях продвижения услуг Банка с помощью средств связи.

Вышеназванное сообщение предназначалось для направления именно клиентам Банка, предоставившим письменное согласие. В результате проведенного внутреннего расследования установлено, что информация о телефонном номере «+79085931001» в Банке отсутствует.

Так, Банк предполагает, что при направлении указанного смс-сообщения, произошел технический сбой и смс-сообщение ошибочно направлено Банком на телефонный номер «+79085931001».

На рассмотрении дела 26.03.2014 Заявитель представил дополнение к заявлению (вх. от 26.03.2014 №1718). Из которого следует, что 16.01.2014 при обращении в интернет-сервис СМС-ненадо (smsnenado.ru) для отписки от рассылки  ОАО КБ «Восточный», ЗАО «Вендесофт» прислало на электронную почту ответ, содержащий информацию о том, что рекламораспространитель ОАО КБ «Восточный» отказался отписать номер «+79085931001» добровольно.

Также, в начале февраля 2014 года <…> сменил телефон, в котором внес в «черный» список номер рекламораспространителя ОАО КБ «Восточный» сохранив свою сим-карту и телефонный номер прежним. Поэтому отсутствие повторных смс-сообщений от Банка еще не доказывает исключение этого номера из рассылки, а лишь показывает эффективность фильтра на новом телефоне.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.

При этом в норме закрепляется презумпция отсутствия указанного согласия абонента или адресата, и именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказывать, что такое согласие было дано. Обязанность по получению согласия абонента и по подтверждению наличия соответствующего согласия лежит на рекламораспространителе.

Ответственность за нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе возложена на рекламораспространителя.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона о рекламе рекламораспространитель – это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

При этом рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя.

В действиях рекламораспространителя – ОАО КБ «Восточный» содержатся признаки нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Из представленных документов следует, что <…> принадлежит абонентский номер «+79085931001». На телефонный номер «+79085931001»  16.01.2014 поступило смс-сообщение от отправителя «VOSTOCHNY» с текстом: «Акция! Скидка 3% при оформлении кредитной карты + беспроцентный период в течении 56 дней в подарок! Звоните прямо сейчас по т.:8-800-100-7-100 (доб.2). ОАО КБ «Восточный».

В рамках рассмотрения настоящего дела Ответчик, являющийся рекламораспространителем, не представил доказательств получения согласия Заявителя на получение рекламной информации.

Решением Комиссии Бурятского УФАС России от 28.03.2014 по делу № 05-12/4-2014 ОАО КБ «Восточный» признано нарушившим часть 1 статьи 18 Закона о рекламе. 

За нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе предусмотрена административная ответственность в соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

На основании вышеизложенного уведомлением исх. от 28.03.2014  № 05-14/14103ОАО КБ «Восточный» было приглашено на составление протокола.

Вышеуказанным уведомлением законному представителю ОАО КБ «Восточный» предлагалось явиться 14 апреля 2014 года в 14 часов по адресу г. Улан-Удэ, ул. Ленина, 55, каб. 107 для дачи объяснений по факту правонарушения, а также для подписания протокола об административном правонарушении в соответствии с частью 5 статьи 28.2 КоАП РФ, ознакомления со всеми правами, предусмотренными статьёй 25.1 КоАП РФ.

Протокол по настоящему административному делу составлен 14.04.2014 в отсутствии законного представителя ОАО КБ «Восточный» на основании части 41 статьи 28.2 КоАП РФ в связи с наличием доказательств надлежащего извещения ОАО КБ «Восточный» о дате, времени и месте составления протокола, что подтверждается почтовым уведомлением № 67000029285216 о вручении 02.04.2014.

Рассмотрение дела об указанном административном правонарушении состоялось 28.04.2014г.  в 15 часов 00 минут по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Ленина, д.55, каб. 111 в отсутствии надлежаще уведомленного ОАО КБ «Восточный», что подтверждается факсимильным отчетом о доставке 15.04.2014.

Рассмотрев все обстоятельства дела об административном правонарушении, установлено, что событие административного правонарушения имело место, состав административного правонарушения образуют:

Объективная сторона – несоблюдение ОАО КБ «Восточный» части 1 статьи 18 Закона о рекламе при распространении рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Факультативными признаками объективной стороны правонарушения являются место, время и способ совершения правонарушения.

Место совершения правонарушения – 675000, Амурская область, г.Благовещенск, пер.Святителя Иннокентия, д.1.

Время совершения – 16.01.2014.

Способ совершения – распространении рекламы без предварительного согласия абонента на получение рекламы.

Объект - охраняемые правом общественные отношения, связанные с запретом на распространение рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

субъективная сторона – характеризуется виной в форме прямого умысла, направленного на нарушение рекламного законодательства. У ОАО КБ «Восточный»  имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению;

Субъект – ОАО КБ «Восточный», который не выполнил надлежащим образом обязанности, допустив распространение рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламораспространителем законодательства о рекламе  влечет наложение административного штрафа на юридических  лиц -  от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

При рассмотрении дела оснований для освобождения от административной ответственности не установлено, отягчающие, смягчающие обстоятельства не установлены.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 4.1, частью 1 статьи 14.3, статьями 23.48, 29.9, 29.10, 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

постановила:

1. Признать  ОАО КБ «Восточный» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного  частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

2.   Наложить  на ОАО КБ «Восточный»  административный штраф в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

Штраф должен быть перечислен в доход федерального бюджета по реквизитам:

Наименование получателя платежа: 

Управление Федерального казначейства  по Республике Бурятия

(Бурятское УФАС России) 

л/с 04021082740                                                             

ИНН

0323057082

КПП

032601001

Код ОКТМО

81701000

Номер счета получателя платежа:     

40101810600000010002

Наименование банка:

ГРКЦ НБ Респ. Бурятия Банка России  г. Улан-Удэ                                                   

БИК

048142001

Наименование платежа:

Денежные взыскания (штрафы) за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе

Код бюджетной классификации:

16111626000016000140

Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс 21-33-72).

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.

В соответствии с частью 7 статьи 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение двух лет со дня  вступления в законную силу.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, либо в районный суд по месту рассмотрения дела в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.    

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

<…>

[summary] => [format] => full_html [safe_value] =>

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

о назначении административного наказания по делу

об административном правонарушении № 05-14/08-2014

28 апреля 2014 года                                                                        г. Улан-Удэ

Я,  <…>, рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении № 05-14/08-2014, возбужденного в отношении ОАО КБ «Восточный» (675000, Амурская область, г.Благовещенск, пер.Святителя Иннокентия, д.1) в помещении Бурятского УФАС России по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Ленина, 55, каб. 111, 

УСТАНОВИЛА:

В Бурятское УФАС России  поступило заявление физического лица <…> (вх. от 20.01.2014 № 230), содержащее указание на нарушение ОАО КБ «Восточный» части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

Из заявления <…> следует, что 16.01.2014 в 17.46 часов на номер «+79085931001» поступило смс-сообщение от отправителя «VOSTOCHNY» с текстом: «Акция! Скидка 3% при оформлении кредитной карты + беспроцентный период в течении 56 дней в подарок! Звоните прямо сейчас по т.:8-800-100-7-100 (доб.2). ОАО КБ «Восточный». При этом, <…> согласие на получение смс-сообщение не давал.

Из имеющейся информации, представленной ЗАО «Байкалвестком»,  SMS Nick «VOSTOCHNY» используется провайдером ЗАО «СвязнойЗагрузка».  

Из представленных письменных объяснений ЗАО «Связной Загрузка» (вх. от 17.02.2014 №897) следует, что рассылка смс-сообщений с вышеназванным текстом осуществлялась с помощью  технических услуг ЗАО «Связной Загрузка» по заказу ОАО «Восточный экспресс банк». В соответствии с условиями договора № Р-1608 от 06.12.2010 (далее – Договор), заключенного между ЗАО «Связной Загрузка» и ОАО «Восточный экспресс банк».

Технологически ОАО «Восточный экспресс банк» (далее – Заказчик) подключен к платформе ЗАО «Связной Загрузка» (далее – Исполнитель) через протокол SMPP 3.4, который не подразумевает какую-либо проверку смс-сообщений, их получателей Исполнителем, а только пересылает смс-сообщения, сформированные Заказчиком по указанным Заказчиком в своем аппаратно-программном комплексе номерам. В соответствии с пунктом 2.2 Договора «Фактом оказания Услуг по настоящему Договору является доставка смс-сообщения, сформированного и отправленного Заказчиком», то есть лицом осуществившим отправку смс-сообщения Абоненту, является Заказчик. Исполнитель только технически  обеспечивает рассылку смс-сообщений абонентам без потерь, искажений и не согласованных с заказчиком изменений в точном соответствии с требованиями Заказчика согласно пункта 3.3.2 Договора. Заказчик и Исполнитель согласились с тем, что зона обслуживания и ответственности Исполнителя включает лишь правильность настроек программных средств и оборудования КПИ в соответствии с согласованными протоколами, а также выделенный канал доступа от Исполнителя в сеть интернет до СМСЦ оператора согласно пункта 7.8.3 Договора. Рассылка всех смс-сообщений инициируется Заказчиком, исполнитель не участвует в определении получателя, содержания, времени отправки, а также иных характеристик рассылки смс-сообщений, и выполняет исключительно технологическую функцию.

Из письменного ответа ОАО КБ «Восточный» (вх. от 13.03.2014 №1428) установлено, что направление смс-сообщений, носящих информацию о продуктах ОАО «Восточный экспресс банк» (далее – Банк), осуществляется Банком с помощью электронных сервисов операторов подвижной системы, клиентам Банка, которыми было дано письменное согласие на получение информации в целях продвижения услуг Банка с помощью средств связи.

Вышеназванное сообщение предназначалось для направления именно клиентам Банка, предоставившим письменное согласие. В результате проведенного внутреннего расследования установлено, что информация о телефонном номере «+79085931001» в Банке отсутствует.

Так, Банк предполагает, что при направлении указанного смс-сообщения, произошел технический сбой и смс-сообщение ошибочно направлено Банком на телефонный номер «+79085931001».

На рассмотрении дела 26.03.2014 Заявитель представил дополнение к заявлению (вх. от 26.03.2014 №1718). Из которого следует, что 16.01.2014 при обращении в интернет-сервис СМС-ненадо (smsnenado.ru) для отписки от рассылки  ОАО КБ «Восточный», ЗАО «Вендесофт» прислало на электронную почту ответ, содержащий информацию о том, что рекламораспространитель ОАО КБ «Восточный» отказался отписать номер «+79085931001» добровольно.

Также, в начале февраля 2014 года <…> сменил телефон, в котором внес в «черный» список номер рекламораспространителя ОАО КБ «Восточный» сохранив свою сим-карту и телефонный номер прежним. Поэтому отсутствие повторных смс-сообщений от Банка еще не доказывает исключение этого номера из рассылки, а лишь показывает эффективность фильтра на новом телефоне.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.

При этом в норме закрепляется презумпция отсутствия указанного согласия абонента или адресата, и именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказывать, что такое согласие было дано. Обязанность по получению согласия абонента и по подтверждению наличия соответствующего согласия лежит на рекламораспространителе.

Ответственность за нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе возложена на рекламораспространителя.

Согласно пункту 7 статьи 3 Закона о рекламе рекламораспространитель – это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

При этом рекламораспространителем выступает лицо, которое совершило определенные действия по доведению рекламы до потребителя.

В действиях рекламораспространителя – ОАО КБ «Восточный» содержатся признаки нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Из представленных документов следует, что <…> принадлежит абонентский номер «+79085931001». На телефонный номер «+79085931001»  16.01.2014 поступило смс-сообщение от отправителя «VOSTOCHNY» с текстом: «Акция! Скидка 3% при оформлении кредитной карты + беспроцентный период в течении 56 дней в подарок! Звоните прямо сейчас по т.:8-800-100-7-100 (доб.2). ОАО КБ «Восточный».

В рамках рассмотрения настоящего дела Ответчик, являющийся рекламораспространителем, не представил доказательств получения согласия Заявителя на получение рекламной информации.

Решением Комиссии Бурятского УФАС России от 28.03.2014 по делу № 05-12/4-2014 ОАО КБ «Восточный» признано нарушившим часть 1 статьи 18 Закона о рекламе. 

За нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе предусмотрена административная ответственность в соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

На основании вышеизложенного уведомлением исх. от 28.03.2014  № 05-14/14103ОАО КБ «Восточный» было приглашено на составление протокола.

Вышеуказанным уведомлением законному представителю ОАО КБ «Восточный» предлагалось явиться 14 апреля 2014 года в 14 часов по адресу г. Улан-Удэ, ул. Ленина, 55, каб. 107 для дачи объяснений по факту правонарушения, а также для подписания протокола об административном правонарушении в соответствии с частью 5 статьи 28.2 КоАП РФ, ознакомления со всеми правами, предусмотренными статьёй 25.1 КоАП РФ.

Протокол по настоящему административному делу составлен 14.04.2014 в отсутствии законного представителя ОАО КБ «Восточный» на основании части 41 статьи 28.2 КоАП РФ в связи с наличием доказательств надлежащего извещения ОАО КБ «Восточный» о дате, времени и месте составления протокола, что подтверждается почтовым уведомлением № 67000029285216 о вручении 02.04.2014.

Рассмотрение дела об указанном административном правонарушении состоялось 28.04.2014г.  в 15 часов 00 минут по адресу: г. Улан-Удэ, ул. Ленина, д.55, каб. 111 в отсутствии надлежаще уведомленного ОАО КБ «Восточный», что подтверждается факсимильным отчетом о доставке 15.04.2014.

Рассмотрев все обстоятельства дела об административном правонарушении, установлено, что событие административного правонарушения имело место, состав административного правонарушения образуют:

Объективная сторона – несоблюдение ОАО КБ «Восточный» части 1 статьи 18 Закона о рекламе при распространении рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Факультативными признаками объективной стороны правонарушения являются место, время и способ совершения правонарушения.

Место совершения правонарушения – 675000, Амурская область, г.Благовещенск, пер.Святителя Иннокентия, д.1.

Время совершения – 16.01.2014.

Способ совершения – распространении рекламы без предварительного согласия абонента на получение рекламы.

Объект - охраняемые правом общественные отношения, связанные с запретом на распространение рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

субъективная сторона – характеризуется виной в форме прямого умысла, направленного на нарушение рекламного законодательства. У ОАО КБ «Восточный»  имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению;

Субъект – ОАО КБ «Восточный», который не выполнил надлежащим образом обязанности, допустив распространение рекламы по сетям электросвязи посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламораспространителем законодательства о рекламе  влечет наложение административного штрафа на юридических  лиц -  от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

При рассмотрении дела оснований для освобождения от административной ответственности не установлено, отягчающие, смягчающие обстоятельства не установлены.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 4.1, частью 1 статьи 14.3, статьями 23.48, 29.9, 29.10, 29.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

постановила:

1. Признать  ОАО КБ «Восточный» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного  частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

2.   Наложить  на ОАО КБ «Восточный»  административный штраф в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 КоАП РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 3.5 КоАП сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.

Штраф должен быть перечислен в доход федерального бюджета по реквизитам:

Наименование получателя платежа: 

Управление Федерального казначейства  по Республике Бурятия

(Бурятское УФАС России) 

л/с 04021082740                                                             

ИНН

0323057082

КПП

032601001

Код ОКТМО

81701000

Номер счета получателя платежа:     

40101810600000010002

Наименование банка:

ГРКЦ НБ Респ. Бурятия Банка России  г. Улан-Удэ                                                   

БИК

048142001

Наименование платежа:

Денежные взыскания (штрафы) за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе

Код бюджетной классификации:

16111626000016000140

Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс 21-33-72).

Согласно части 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа.

В соответствии с частью 7 статьи 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение двух лет со дня  вступления в законную силу.

В соответствии с частью 3 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, либо в районный суд по месту рассмотрения дела в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.    

Согласно части 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.

<…>

[safe_summary] => ) ) ) [field_solution_num] => Array ( ) [field_solution_file_num] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] => 05-14/08-2014 [format] => [safe_value] => 05-14/08-2014 ) ) ) [field_solution_preview] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

За совершение административного правонарушения, предусмотренного  частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ (распространение СМС-рекламы без предварительного согласия абонента), на ОАО КБ «Восточный»  наложен административный штраф в размере 100,00 тыс. рублей.

[format] => full_html [safe_value] =>

За совершение административного правонарушения, предусмотренного  частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ (распространение СМС-рекламы без предварительного согласия абонента), на ОАО КБ «Восточный»  наложен административный штраф в размере 100,00 тыс. рублей.

) ) ) [field_solution_cat] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 12 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 12 [vid] => 3 [name] => Постановления о привлечении к административной ответственности [description] => [format] => full_html [weight] => 1 [vocabulary_machine_name] => category_solutions [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_file] => Array ( ) [field_solution_scope] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 5 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 5 [vid] => 6 [name] => Контроль рекламы и недобросовестной конкуренции [description] =>

Одной из сфер деятельности Федеральной антимонопольной службы (ФАС России) является осуществление функций контроля и надзора за соблюдением законодательства в сфере рекламы, а также принятие подзаконных нормативных правовых актов в данной сфере. Функции и полномочия ФАС России определены Федеральным законом «О рекламе», принятым в 1995 году. К основным направлениям государственного контроля в сфере производства, размещения и распространения рекламы относятся:

  • предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан. – защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы,
  • привлечение субъектов рекламной деятельности к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе;
  • взаимодействие с органами саморегулирования рекламы.

Также ФАС России в соответствии с антимонопольным законодательством реализует задачи по недопущению, пресечению недобросовестной конкуренции (ст.14 Федерального закона "О защите конкуренции").

Постатейный комментарий к Федеральному закону от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе"

Результаты работы антимонопольных органов по пресечению нарушений Закона о рекламе в 2010 г.

Разъяснения ФАС России по вопросам применения Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ "О рекламе" размещаются на официальном сайте ФАС России в разделе Контроль  рекламы и недобросовестной конкуренции/Разъяснения

[format] => full_html [weight] => 8 [vocabulary_machine_name] => practice_areas [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_tags] => Array ( ) [field_solution_datetime_public] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2014-04-29 06:52:00 [timezone] => Asia/Irkutsk [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_nodes_related] => Array ( ) [field_date] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2014-04-28 06:52:00 [timezone] => Asia/Irkutsk [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_simplenews_term] => Array ( ) [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => sioc:Item [1] => foaf:Document ) [title] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:title ) ) [created] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:date [1] => dc:created ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [changed] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:modified ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [body] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => content:encoded ) ) [uid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:has_creator ) [type] => rel ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => foaf:name ) ) [comment_count] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:num_replies ) [datatype] => xsd:integer ) [last_activity] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:last_activity_date ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) ) [cid] => 0 [last_comment_timestamp] => 1398841073 [last_comment_name] => [last_comment_uid] => 5 [comment_count] => 0 [name] => moder [picture] => 0 [data] => a:2:{s:7:"contact";i:0;s:7:"overlay";i:1;} [subscriptions_notify] => [entity_view_prepared] => 1 [region_name] => Бурятское УФАС России )