Антимонопольная политика: вызовы цифровой реальности

ИНТЕГРАЦИЯ. ЭВОЛЮЦИЯ. УСТОЙЧИВОСТЬ: ПУТИ РАЗВИТИЯ СОЦИАЛЬНОЭКОНОМИЧЕСКИХ СИСТЕМ. Материалы I Международной научно-практической конференции, посвященной 25-летию Института экономики и управления ФГБОУ ВО «Бурятский государственный университет имени Доржи Банзарова»  (Улан-Удэ, 15–16 сентября 2021 г.), Улан-Удэ, Издательство Бурятского госуниверситета, 2021

Грибко Виктор Анатольевич, руководитель, Управление Федеральной антимонопольной службы по РБ

Санжин Бато Баирович, кандидат экономических наук, старший преподаватель, Бурятский государственный университет имени Доржи Банзарова

Антимонопольная политика: вызовы цифровой реальности

Аннотация. Цифровая экономика с учетом процессов глобализации изменяет существующий уклад взаимодействия товарных рынков, общества и бизнеса, изменения в экономике и политике определяют соответствующую реакцию на вызовы со стороны законодательства, требующие уточнения нормативных актов и настройки инструментария. Данные процессы не могут не влиять на процессы конкуренции, как в мировом масштабе, так и в границах каждой страны, соответственно изменяется и процесс антимонопольного регулирования со стороны государства. В статье рассматривается проблема реакции на вызовы цифровой экономики антимонопольных служб различных стран, национальные проблемы и противоречия, которые стоят перед ФАС России. Поднимается вопрос защиты интеллектуальных прав в цифровой экономике, формирования подхода не только в области антимонопольного контроля и защиты конкуренции, но и в сфере интеллектуальных прав и антимонопольного регулирования.

Ключевые слова: цифровая экономика; антимонопольное регулирование; конкуренция; бизнес в условиях цифровизации; цифровые платформы; экосистемы; пятый антимонопольный пакет; вызовы цифрового мира; интеллектуальная собственность; риски цифровизации.

Antitrust Policy: Challenges of Digital Reality

Abstract. The digital economy, taking into account the processes of globalization, is changing the existing way of interaction between commodity markets, society and business, changes in the economy and politics determine the appropriate response to the challenges from the legislation, requiring clarification of regulations and setting up tools. These processes cannot but influence the processes of competition, both on a global scale and within the borders of each country, and the process of antimonopoly regulation by the state changes accordingly. The article examines the problem of the response to the challenges of the digital economy of the antimonopoly services of various countries, the national problems and contradictions facing the FAS Russia. The issue of the protection of intellectual rights in the digital economy is raised, the formation of an approach not only in the field of antitrust control and protection of competition, but also in the field of intellectual rights and antitrust regulation.

Key words: digital economy; antitrust regulation; competition; business in the context of digitalization; digital platforms; ecosystems; the fifth antimonopoly package; challenges of the digital world; intellectual property; risks of digitalization

Осознание и принятие стремительно развивающегося цифрового мира отражается во всех сферах деятельности. Изменения в экономике, политике, обществе определяют соответствующую реакцию на вызовы со стороны законодательства с уточнением нормативных актов и настройкой инструментария. Общество получает значительные выгоды от цифровизации в виде более комфортных услуг, новых товаров и, самое главное, скорости. В то же время «правовые институты, созданные в период, предшествовавший такой глобализации экономической жизни, часто не позволяют улавливать особенности функционирования современной глобальной экономики, построенной на цифровых сетях». [1] Происходит трансформация отношений между трудом и капиталом и, как следствие, трансформация институтов конкурентного права.

Для антимонопольного регулирования особенности работы в цифровой экономике, когда традиционные механизмы управления и правового обеспечения сосуществуют с совершенно новыми инновационными и неформальными механизмами, имеют критическое значение. Изменения в экономическом миропорядке касаются принципиально новой стадии глобального производства. «Глобальная экономика – это нечто иное: это экономика, обладающая возможностями работать как единое предприятие в реальном времени и планетарном масштабе» [2]. В то же время законодательство о защите конкуренции представляет собой особенную область права, которая находится между сферами частного и публичного регулирования, так как злоупотребления частными лицами правами при конкуренции влияют на экономическую жизнь и экономический уклад, что уже касается общества в целом. Такая двойственная природа антимонопольного регулирования определяет его гибкость.

Цифровая экономика ставит совершенно новые задачи перед антимонопольным регулированием, решение которых требует не только гибкости, но высокой скорости реагирования. Цифровизация несет в себе многочисленные блага, но она также несет высокие риски, связанные с монополизацией товарных рынков, в том числе возможностью злоупотребления рыночной властью со стороны «цифровых гигантов». Инициативы, связанные с регулированием деятельности цифровых платформ, обсуждаются во всех развитых странах. Рост экономической власти цифровых платформ, а в настоящее время уже и цифровых экосистем, требует от законодательных органов во всех странах определиться с правилами и требованиями к их деятельности. Если обратиться к зарубежному опыту, то законодательно закрепленное определение цифровой платформы сегодня можно найти только во Франции в Законе о цифровой республике 2016 года [1].

Сложность антимонопольных задач, связанных с пресечением доминирования цифровых платформ, констатируется многими зарубежными специалистами. Г. Шелански, описывая принцип работы цифровых платформ, отмечает: «Если вы контролируете «бутылочное горлышко», через которое осуществляется доступ ко всему вообще, то вы можете извлекать доход из всего вообще» [3].

Анализ международного правового антимонопольного опыта регулирования показывает, что во всех странах целью регулирования является защита интересов локальных поставщиков и потребителей, ограждение национального рынка от выхода на него иностранных экосистем/платформ, так как активная экспансия иностранных цифровых систем является проблемой для безопасности страны. Так, например, США запретили выход на свой рынок китайского финансового гиганта AntFinancial, кроме этого, Комитет при Конгрессе в 2020 году начал расследование неконкурентного поведения крупных экосистем Facebook, Google, Amazon и Apple в рамках действующего антимонопольного законодательства США. По итогам расследования Комитет Конгресса составил перечень из более чем 10 рекомендаций, направленных на ограничение злоупотреблений крупнейших экосистем своим доминирующим положением, в том числе ограничение для будущих сделок M&A, возможное разделение бизнесов компаний¹.

В Китае в 2019 г. был принят закон об электронной коммерции, который направлен на защиту персональных данных и прав покупателей, данный закон борется с контрафактной продукцией, фейковыми отзывами и т.п. В 2019 - 2020 гг. на слуху всего мира были громкие дела антимонопольной службы КНР в связи с злоупотреблением доминирующим положением такими компаниями как Alibaba, JD.com и Tencent².

Европейским союзом в 2020 г. разработаны проекты нормативных правовых актов, направленных на контроль доминирующего положения платформ и экосистем на европейских рынках, на защиту пользователей и борьбу с нелегальным контентом.

В России 7 мая 2018 г. вышел Указ Президента Российской Федерации от № 204 «О национальных целях и стратегических задачах развития Российской Федерации на период до 2024 г.». В связи с этим Федеральной антимонопольной службой в 2018 г. был представлен проект «пятого антимонопольного пакета», предусматривающий антимонопольные ограничения для цифровых гигантов. Представленный документ не ставит целью препятствовать работе цифровых платформ, но при условии их доминирования даст возможность установить запрет на дискриминацию клиентов, монопольно высокую цену на оказываемые услуги и т.п. Также в проекте поправок предусмотрены преференции для стартапов небольших компаний с годовой выручкой менее 400 млн. р. Антимонопольные механизмы будут включаться только по отношению к крупным компаниям, которые имеют существенный оборот и могут оказывать влияние на рынок³.

«В рамках «пятого антимонопольного пакета» ФАС России предлагает запретить различные формы злоупотреблений со стороны цифровых гигантов. В частности, данный пакет поправок позволит определить новые критерии «доминирующего положения» на рынке интернет-пространства, в том числе: владение инфраструктурой (программой или программами для ЭВМ), которая используется для заключения сделок продавцов и покупателей; сетевые эффекты; доля более 35% на рынке взаимозаменяемых услуг по обеспечению заключения сделок.

Кроме того, необходимо принимать во внимание прямые и косвенные сетевые эффекты, «параллельное использование» нескольких онлайн-сервисов и возможность переключения, эффект масштаба, доступ к конкурентно-актуальным данным и роль инноваций»⁴.

С развитием цифровых возможностей ФАС России отмечает активное использование «цифры» бизнесом для осуществления противоправной деятельности. «Мы понимаем, что для противодействия современным картелям необходимо создавать новые методы выявления и доказывания, поэтому ФАС России разработала, внедрила и успешно применяет многопараметрическую систему выявления и доказывания сговоров на торгах, – рассказал зам.главы ФАС России. – В результате ее применения процесс выявления картелей может проходить, не выходя из-за рабочего стола, и занимать один день, а процесс сбора и анализа доказательств – до месяца»⁵.

Также ФАС России  разработала и успешно применяет автоматизированную программу по выявлению и доказыванию картелей, так называемого веб-сервиса «Большой цифровой кот».

С его помощью осуществляется контроль аукционов и выявляются антиконкурентные соглашения. Программа работает на базе информационной системы закупок и других источников данных: СМИ, электронных торговых площадок, открытых источников информации и прочих⁶.

Пятый пакет поправок был представлен на рассмотрение в 2018 г., на данный момент он прошел первое чтение. С одной стороны, формирование таких негативных явлений как "цифровые картели", установление "цены за клик", все большее распространение платформ-агрегаторов, собирающих данные о спросе и предложении требуют скорейшего появления нормативно-правовых актов, позволяющих реагировать на вызовы цифрового мира. С другой стороны, объективное исследование данного вопроса ставит перед государством проблему сохранения интеллектуальной собственности, иммунитет в отношении которой исключили из пятого пакета. «При отмене «интеллектуальных иммунитетов» положения ст. 10 и 11 закона о конкуренции будут применяться к любым, а не только цифровым продуктам, в цифровой среде сложно разделить РИД и права на нее с одной стороны, а товар, произведенный с помощью РИД, – с другой. Если не учитывать эту особенность цифрового рынка и не иметь нужных инструментов для рыночного анализа, то начнутся проблемы в правоприменении»⁷.

Современная экономика – это постоянно, а в последние десятилетия и быстро меняющаяся среда. Экономика XXI века отличается таким трендом как «цифровизация, повышение значимости инноваций и постоянно увеличивающиеся требования клиентов к конечным товарам и услугам. Влияние информационной революции на общество в целом и бизнес в частности намного более глубокое, чем просто увеличение объемов информации и скорости ее обработки» [4]. Поэтому перед мировым сообществом и каждой страной в отдельности стоит задача сформировать правовые нормы и собственный национальный подход не только в области антимонопольного контроля и защиты конкуренции, но и в сфере интеллектуальных прав и антимонопольного регулирования.

Список литературы.

1. Антимонопольное регулирование в цифровую эпоху: Как защищать конкуренцию в условиях глобализации и четвертой промышленной революции: монография / Нац. исслед. ун-т «Высшая школа экономики»; ФАС России; под ред. А.Ю. Цариковского, А.Ю. Иванова и Е.А. Войниканис. – 2-е изд., испр. и доп. – М.: Изд. дом Высшей школы экономики, 2019. – 391с.
2. Castells M. The Informational Age: Economy, Society and Culture – The Rise of the Network Society. Wiley, 1996. P.92.
3. Shelanski H.A. Information, Innovation, and Copetition Policy for the Internet // University of Pennsylvania Law Review. 2013. Vol.161.P.1676.
4. Управление бизнесом в цифровой экономике: вызовы и решения / под ред. И.А. Аренкова, Т.А. Лезиной, М.К. Ценжарик, Е.Г. Черновой. – СПб.: Изд-во С.-Петерб. ун-та, 2019. – 360с.

____________________

¹ URL: https://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/400731439

² Там же

³ https://fas.gov.ru/news/30477

⁴ Там же

⁵ ФАС создает веб-сервис «большой цифровой кот». URL: http://fas.gov.ru/news/26154

⁶ Там же

⁷ Цифровые рынки: реальные проблемы и вероятные решения. URL: https://pravo.ru/story/222956/?desc_chrono_3